《企业境外投资管理办法》亮点解读

China's Foreign Trade (Chinese) - - 特别报道 SPECIAL REPORT -

近日,国家发改委正式发布《企业境外投资管理办法》(中华人民共和国国家发展和改革委员会令第11号)(“11号令”),11号令将于2018年3月1日起正式实施。

11号令共六章六十六条,从多方面对国家发改委于2014年4月发布、2014年12月修订的《境外投资项目核准和备案管理办法》(“9号令”)进行了大刀阔斧的革新。从11号令名称上的变化可以看出,国家发改委对境外投资的监管不再限于事前的“核准”和“备案”,而将进一步覆盖事中、事后的监管。

取消“小路条”制度,降低时间成本,增强交易确定性

9号令第十条规定:“中方投资额3亿美元及以上的境外收购或竞标项目,投资主体在对外开展实质性工作之前,应向国家发展改革委报送项目信息报告。”

这就是备受市场关注的“小路条”制度。“小路条”制度设计的初衷是防范中国企业之间的恶性竞争,但在实操过程中,特别是在境外竞标项目中,“小路条”制度影响了中国企业的交易确定性和时间表,从而使得中国企业在境外竞标项目中与其他境外竞标方相比处于不利地位且需支付额外的“中国成本”。

11号令取消了“小路条”制度,3亿美元及以上的境外收购或竞标项目无需再履行项目信息报告。这是国家发改委在“简政放权”的道路上迈出的一大步,也是11号令的亮点之一。

扩大适用范围,全面覆盖各类境外投资

1.区分投资主体直接和通过其控制境外企业开展境外投资两种情形

根据9号令第二条,9号令的适用范围为投资主体(即境内各类法人)进行的境外投资项目,以及投资主体通过融资或担保等方式通过其境外企业或机构实施的境外投资项目。

根据11号令第二条,11号令的适用范围分为“投资主体(即境内企业)直接”开展的境外投资项目和“投资主体通过其控制的境外企业”开展的境外投资项目。

2.投资主体通过其控制的境外企业开展的境外投资项目的监管(1)将境内企业通过其控制的境外企业开展的境外投资纳入监管范围;(2)将境内自然人通过其控制的境外企业开展的境外投资纳入监管;(3)合规成本并未显著增加。

3.明确金融企业境外投资亦受国家发改委监管

4.明确中方投资额的定义

重新定义敏感类项目,聚焦国家利益和国家安全

11号令所称“敏感类项目”包括涉及敏感国家和地区的项目和涉及敏感行业的项目。

1.敏感国家和地区11号令所称敏感国家和地区包括:(一)与我国未建交的国家和地区;(二)发生战争、内乱的国家和地区;(三)根据我国缔结或参加的国际条约、协定等,需要限制企业对其投资的国家和地区;(四)其他敏感国家和地区。

11号令将9号令中“受国际制裁的国家”调整为“根据我国缔结或参加的国际条约、协定等,需要限制企业对其投资的国家和地区”,该等表述更为精确。例如,联合国相关决议中认定需要对其限制投资的国家和地区应为敏感国家和地区。

此外,新增“其他敏感国家和地区”,投资主体可以通过11号令第十五条规定的咨询程序了解该等范围。

2.敏感行业

11号令也对敏感行业的定义进行了调整。根据9号令第七条规定:“本办法所称敏感行业包括:基础电信运营,跨境水资源开发利用,大规模土地开发,输电干线、电网,新闻传媒等行业。”根据11号令第十三条规定,“本办法所称敏感行业包括:(一)武器装备的研制生产维修;(二)跨境水资源开发利用; (三)新闻传媒;(四)根据我国法律法规和有关调控政策,需要限制企业境外投资的行业。敏感行业目录由国家发展改革委发布。”

与9号令相比,敏感行业的变化,突出监管将着力于维护国家利益和国家安全,并将根据我国法律法规和有关调控政策进行调整。

从程序和时限上进一步提高便利化和确定性

1.取消省级发改委转报程序

2.确定审核时限明确需要申请变更的情形和程序,加强可操作性。11号令从变更申请的情形和时限上都进行了进一步明确,有利于增强投资主体对相关情形的预见力,加强了制度的可操作性。

延长核准文件、备案通知书有效期,便于企业把握投资节奏。11号令中将核准文件和备案通知书的有效期统一定为二年,并就延期程序的时限进行了规定,有利于企业更从容地把握投资节奏。

加强事中和事后监管。国家发改委的监管将不再限于事前监管,在事中和事后环节均增加了相应的报告和监督机制。

值得强调的是,从11号令的具体规定而言,企业仅需告知有关信息,而并非履行核准和备案程序。这些变化给中国企业境外投资遇到的问题提供了一个报告和解决的渠道,也进一步加强了对中国企业境外投资全流程的信息收集,为继续深化改革和优化管理提供更好的信息支持。

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