美国的外资安全审查制度与我国企业跨国并购的对策

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１１ —２０１６ 年， 中国对美直接１８ １

投资从 亿美元增加至１６９ ８ 亿美元， ６６ ５％。年均增速 其中对美并购尤为突出， ２０１６ 年中国１６４ 宗， ２０１５对美实施并购 比 年增６９ １％。

加 随着对美并购的日益增加， 更多中国企业触及美国安全审查。 ２０１６ 年美国外国投资委员会（ＣＦＩＵＳ） １７２ 宗，审查的外资并购其中来自中国的交易最多， ２０１２自年起中国已连续四年位居美国安全审查榜首。 近一年多来， 有两宗涉及半导体行业的中国并购被美国总统禁止： ２０１６ １２ 月，年 奥巴马否决ＦＧＣ了福建宏芯基金 收购德半导体ＡＩＸＴＲＯＮ； ２０１７设备供应商爱思强

９ 月， Ｃａｎｙｏｎ年 特朗普否决了

Ｂｒｉｄｇｅ 收购美半导体芯片设计公司莱Ｌａｔｔｉｃｅ。

迪思 美国安全审查已经给中国企业海外并购带来严重影响，部分企业甚至因担心审查而放弃收购要约。本文系统分析了美国安全审查制度及审查特征， 发现既存在关键概念模糊和审查具有主观性等弊端， 也存在开放与安全的平衡、 国会监督机制等有利因素。 中企对美并购遭受严格的审查甚至失败， 不能仅归因于美国安全审查的固有弊端， 交易本身的敏感性、 不重视审查、 交易设计不合理等也是重要原因。 对于美国安全审查， 应多角度看待， 以找到有效的应对之策。

一、 美国的外资安全审查制度及审查特征

（一） 美国的外资安全审查制度１

审查的法律基础

１９８８ 《埃克森—佛一是 年的罗里奥条款》 （ 《埃—佛条简称

》），

款 反映当时美国对大量日资涌入引起的国家安全担忧， 规定了（主要是国防安全）威胁国家安全

的因素， 授权总统禁止任何可能威胁国家安全的并购， 初步确立了以ＣＦＩＵＳ ；为中心的审查制度 二是１９９２ 《 》，

年的 伯德修正案 随着具有政府背景的外资企业对美投资不断涌现， 该法案强化了涉及外国政； ２００７府企业的审查 三是 年的《 》（外国投资与国家安全法 简称ＦＩＮＳＡ） ， ２１ ＣＦＩＵＳ针对 世纪以来以国家安全为由否决多起外资并购， 外界怀疑美国是否保持开放的投资环境而提出， 该法案加强了审查程序的严格与透明化， 更广义地（解释了国家安全 纳入经济安）， ＣＦＩＵＳ

全 并授予国会监督 的权力； 最后是相关实施细则， 美财政１９９１ 、 １９９４

部于 年制定 经 年和２００８ 《年两次修订后将 有关外国人兼并、 》 （简收购和接管的条例

《外资并购条例》）称 作为上述法律的实施细则。

２

执行机构及审查程序美国安全审查的对象是导致外 国人控制或可能控制美国企业的并（受管辖交易）。 ＣＦＩＵＳ

购 通过审查判断受管辖交易是否有国家安全威胁， ，

如果存在 又是否能通过“缓和协议” 减缓。 如结论均为否定， ＣＦＩＵＳ

或 各成员对审查结论无法达成一致时， 将把案件提交总统决策。 审查的主要程序是： 交易方ＣＦＩＵＳ 非正式磋商；与 正式提交审； ３０ 天审查期， ＣＦＩＵＳ查申请 期间或批准交易， 或建议撤回投资申请， ； ４５或将交易推入调查阶段 天调查期， ＣＦＩＵＳ 或清案通过，期间 或以“缓和协议” 的形式通过， 或将案件； １５ 天总统决策期。提交总统决策审查结束后， ＣＦＩＵＳ和总统会将审查结果报告国会。

３ “国家安全”

范围

《埃—佛条款》 ＦＩＮＳＡ，从 到

“国家安全”美国安全审查的 范围不断扩大。 目前， ＣＦＩＵＳ 和总统“国在进行安全审查时所依据的家安全” 范围主要囊括关键行业、关键技术、 敏感地域及与政府相关的资本四大重点。 此外， 还包括总ＣＦＩＵＳ

统或 认为其他可能影响国家安全的因素， “”。即 兜底条款

（二） 客观认识美国安全审查特征对美国安全审查制度的分析发现： 一方面， 美国安全审查主要是服务于国家利益的， 根据外资情况的变化而不断调整， 具有扎实的法