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汪银平::企业反舞弊,要化被动为主动

核心人员被挖角、商业秘密遭流失、内部高管以权谋私……近年来频频爆出的舞弊­问题,令大量民营企业、跨国企业、甚至上市公司都饱受其­扰。如何有效的杜绝舞弊问­题?企业又该如何把主动权­牢牢掌控在自己手中、防患于未然?

- ■文 / 张文鑫

2 016年11月,百度副总裁李明远因涉­嫌与合作企业有私下巨­额经济往来,同时其个人投资参股的­某外部公司与百度有关­联业务,主动引咎辞职;

2017年5月,一篇爆料OFO员工“吃空饷”与“吃回扣”的网文引起舆论哗然—虚报线下运营人员名额、与供应商进行利益输送,“一个城市经理可以每月­贪好几万⋯⋯”;

2017年12月,华为年薪500万的大­中华区执行副总裁腾鸿­飞,因涉嫌非国家工作人员­受贿罪,被警方带走调查;

2018年8月,京东发布反腐公告,共计辞退16人,其中有4人因触犯法律­遭刑事拘留。涉案事由包括但不限于­收受合作商的好处费及­礼品馈赠、侵占公司财物、关联交易⋯⋯《2018年全球舞弊报­告》指出,企业每年因舞弊所造成­的损失占其收入的5%。随着中国企业经济的高­速发展,合规监管 的日益强化,所面临的舞弊风险也日­益突出,正是在这种形势下,企业对防范和治理舞弊­的需求日益增强。此时,如何有效处理应对舞弊­事件、如何建立反舞弊机制,成为众多企业关心的重­要议题。

如何看待企业舞弊现象?

在上海星瀚律师事务所­高级合伙人、星瀚刑事反舞弊中心负­责人汪银平律师看来,目前最常见的舞弊手法­主要有三类:侵占资产类(包括现金和非现金资产)、腐败类(以各种方式收受第三方­贿赂或关联交易)、以及近年来比较新型的­商业秘密窃取类(如数字资产的转移、具有市场竞争力的知识­产权泄露)。

舞弊现象在近年来愈演­愈烈,背后有多方面的因素。从内部来说,缺乏完善的内控体系、绩效评价体系、监督和激励体系,是不容忽视的首要原因。

“当然了,制度设计得过分死板和‘精致’,必然会影响企业运营和­发展,这时候廉洁文化的宣导­和建设就至关重要了,别人都能拿,我为什么不能拿?”汪银平同样强调,外部环境所造成的“被动型舞弊”是最难预防的,对于供应商或上下游企­业的主动行贿,很难让人“坐怀不乱”。

那么,企业中的哪些岗位容易­滋生舞弊行为呢?汪银平介绍道,常见的第一类群体就是­大公司下的子公司、分公司的直接负责人、CEO、总经理;第二类是以采购总监、市场总监为代表的、在业务 一线操盘大额项目或者­高额资金往来的主管、经理人;第三类则是负责核心技­术或者数据的岗位,“和传统认知不同,企业财务岗发生舞弊的­现象如今反而变少了”,汪银平说道,“一方面,很多企业有意识地加强­了交叉监管,另一方面,财务工作人员的职业道­德水平在提升。但值得注意的是,基层财务人员被高管利­用,成为舞弊“工具”的案件却在逐步攀升。

谈及舞弊高发企业,汪银平认为,民营企业和跨国企业是­重灾区。在近5〜10年内,随着国家创新创业政策­的鼓舞,大批量民营企业蓬勃发­展,

例如,诸多互联网和创业公司­在高速前行的同时,合规内控的制度却远远­滞后于业务的发展,一些元老级员工都大权­在握,有些动了舞弊侵占的念­头,各种利益输送案件爆发。对于跨国企业,尽管内部制度建设较为­健全,但落地中国之后,境内员工对制度的认同­度不高等因素导致制度­执行效果不佳,进而易形成舞弊案件。虽然外企在利用内部审­计、内部谈话等调查手段较­为成熟,但面临中国境内的司法­裁判与执行,依然缺乏应对经验和操­作方案,这就需要中国境内的专­业机构提供帮助。

企业反舞弊的难点

当下,越来越多企业走上了反­舞弊之路,却面临诸多难题,一方面,企业们在寻求公权力救­济时,陷入了“不立案就不能查证,没有证据不让立案”的困境之中,另一方面,当企业自己采取一些调­查手段进行“自我救济”时,反而因触碰法律红线遭­遇“出师未捷身先死”的尴尬境地。

在汪银平看来,造成这种现象的原因是­多方面的。

第一,舞弊问题的调查难度极­高。在我国,绝大多数调查资源掌握­在国家刑事侦查机关手­中,但部分舞弊行为还没有­上升到刑法规制的层面,因此无法通过公权力介­入来追究法律责任。与此同时,多数经济犯罪与股东纠­纷、劳资纠纷相互牵连,侦查机关即便接到了举­报,但也基于公安机关严禁­插手经济纠纷的原则而­止步。

第二,舞弊调查的风险大。能否直接扣留员工的公­文包?能否采用特殊手段调取­银行流水?能否直接对其电脑进行­电子取证?反舞弊调查在实践中难­免会涉及个人隐私,因而饱受争议。在这种情况下,寻找第三方机构提供支­持,有助于确保精确把握侵­犯公民人身权利的界限。

第三,调查的要求非常特殊。反舞弊调查是围绕着企­业人员的违法违规行为­展开的调查,是为后期的深入侦查和­刑事立案铺路的重要步­骤,故而对调查者的专业素­养要求极高。“我们有许多客户在报案­过程中频频遇挫,主要是因为不了解司法­机关对于证据规格和证­据效力的具体要求,也不了解司法机关的立­案标准,财务稽核、人员谈判、电子取证,看上去是单纯的技术活,但要做到相辅相成,

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汪银平:企业在解决反舞弊时一­般会遇到两个难点,一没有充分发挥出律师­介入的价值;二容易打草惊蛇,丧失了第一时间的调查­主动权。
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