应遏制大股东占用上市公司资金行为

据统计，仅深交所在2018年就发现并处理了20单涉及控股股东、实控人及其关联方资金占用行为的违规事项。笔者认为，应尽快采取有效措施，遏制控股股东以及实控人（以下统称大股东）占用上市公司资金行为。

尽管2006年证监会联合有关部门出台了《关于进一步做好清理大股东占用上市公司资金工作的通知》（以下简称《通知》），其中规定“建立长效管理机制，防止前清后欠问题发生”，但到目前为止，大股东占用上市公司资金行为依然没有从根本上得到扭转。去年下半年以来，受市场融资环境变化、高比例股票质押等因素影响，部分上市公司大股东周转困难，违规占用上市公司资金行为有所抬头。

大股东违规占用上市公司资金的形式趋于多样化、复杂化，有的通过银行资金划转、要求上市公司为其垫付各类支出或拆借资金，有的要求上市公司为其虚开票据质押融资、支付虚构的交易款项，有的盗用或假借上市公司名义借款。大股东 把上市公司当作自己的提款机，侵犯了上市公司法人财产权的完整性，严重影响中小投资者权益。

大股东占用上市公司资金问题，实质是上市公司治理问题。《公司法》第3条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权；上市公司作为一个独立于股东之外的社团法人，完全依法自主经营。股东大会是上市公司最高权力机构，董事会是股东大会日常代理机构，在笔者看来，之所以一些上市公司没有形成独立的法人财产权和人格化利益主体，沦为任由大股东摆布的工具，关键是董事会这个层面缺乏独立性。

事实上，若投资者能够决定公司董事会半数以上成员选任，即被认为拥有上市公司控制权。在A股市场，投资者拥有上市公司控制权，自然而然觉得上市公司就是它的，要防止大股东占用上市公司资金等行为，笔者认为就必须淡化“控制权”观念，要从董事会这个层面保证与大股东的相对独立性，董事会要坚决捍卫上市公司法人财产的独立地位。这方面解决办法，一是可规定自然人大股东不得亲自担任 上市公司董事；二是任何大股东提名董事人选不得超过董事会成员的三分之一；三是大股东不得提名监事或独立董事人选，而要更多吸收中小股东利益代表以及独立公正的第三方，要强化对董事会的监督制约。

对于大股东已经占用上市公司资金还未偿还的，要加大清欠力度。上述《通知》规定，各级地方政府主要负责人应直接负责清欠工作。笔者认为，世易时移，清欠工作应由各地证监局来负责，协调当地政府追查大股东的资金去向，确保清欠工作的公正性、独立性和专业性。当然，对国有大股东占用上市公司资金的，各级地方政府国资监管部门应切实履行出资人职责，协调解决资金、资产来源，督促国有企业解决资金占用问题。

掏空上市公司是一种侵害中小股东利益、影响市场和社会稳定的恶劣行径，为此《刑法修正案(六)》专门增设了“背信损害上市公司利益罪”，犯罪主体包括上市公司董监高，以及指使董监高实施相关行为的控股股东或实控人。大股东长期占用上市公司资金，甚至不予偿还，可能构成上述 “背信损害上市公司利益罪”。此外，大股东假借上市公司名义借款，还可能构成《刑法》中的其他罪名。要按照《刑法》规定，严厉打击大股东占用上市公司资金的行为，增强对相关主体的法律震慑力。

对大股东占用上市公司资金行为，交易所、证监部门要加强日常监管，及早发现问题苗头。严密的信息披露是发现违法违规苗头的最有力武器，建议完善年报等定期报告的披露格式，划出一个单独章节，专门披露大股东占用上市公司资金情况，以及相关线索、信息，从而强化投资者、舆论、社会等多方监督。一些大股东占用上市公司资金、上市公司的定期报告却没有反映，这些信息披露可能存在遗漏性虚假陈述，要严厉追究大股东、上市公司等信息披露义务人的信息披露责任，由于负责年报审核的中介机构也难辞其咎，还应追究中介机构责任。

总之，大股东等占用上市公司资金是一个老问题、老毛病，这个病迁延不治说明A股基础性制度还存在不少弊端，应该尽快完善基础性制度，从根上对症施治。