QUIÉNES Y DÓNDE PODRÍAN EXIGIR EL ESTAR VACUNADO
Respuestas a preguntas legales sobre la vacuna
El despliegue de la vacuna COVID-19 sigue aumentando, y está dando paso a una nueva fase de la pandemia.
Pero el hecho de estar en la cúspide de la vuelta a una especie de normalidad también conlleva una serie de puntos de conflicto legales.
Las cuestiones relativas a las libertades civiles, la privacidad y la discriminación basadas en las vacunas están sustituyendo a las máscaras y las restricciones comerciales como campo de batalla de la política de la pandemia. Es probable que muchas de esas preguntas se respondan en los tribunales, ya que se espera que en los próximos meses se presenten una serie de demandas para definir el papel que desempeña la vacuna en la reapertura y la protección de la vida pública.
“Muchas de esas respuestas se irán perfilando a medida que sepamos más”, dijo el abogado Kevin Troutman, con sede en Houston, que dirige el grupo de trabajo sobre vacunas en el bufete nacional de abogados laboralistas Fisher Phillips. “Creo que veremos más puntos de conflicto en lo que respecta a los requisitos de las vacunas y las cuestiones de privacidad”.
Hace un año, la pandemia sacudió la escena legal, obligando a los tribunales a examinar todo, desde los cierres del gobierno hasta el trabajo en casa y la escuela a los problemas de seguridad en el trabajo. La introducción de la vacuna masiva no será diferente, ya que las leyes antiguas se interpretan para adaptarse a una situación novedosa y se redactan nuevas leyes para responder a complicaciones imprevistas, según los abogados.
“Para muchos de los que ejercemos la abogacía desde hace tiempo, este último año ha sido el más duro para nosotros”, dijo la abogada de San Diego Wendy Tucker, que ejerce el derecho laboral y de empleo en Procopio. “Las leyes están cambiando tan rápido y tan drásticamente, y no tenemos ninguna orientación. Es difícil mantenerse al día y difícil
dar nuestro mejor consejo”.
El enfoque de mosaico de la distribución de la vacuna, y la pandemia en su conjunto, también significa que la ley federal puede entrar en conflicto con la ley estatal y local.
Estas son las preguntas más comunes que reciben los abogados sobre la vacuna.
¿Pueden los empresarios exigir las vacunas?
En general, sí. Históricamente, algunos empleadores han podido exigir la vacunación, siempre y cuando el empleador pueda demostrar que dicho mandato está “relacionado con el trabajo y es coherente con la necesidad de la empresa” o está justificado por una “amenaza directa” para la fuerza de trabajo, de acuerdo con la Ley de Estadounidenses con Discapacidades, o ADA.
Las industrias que podrían entrar en esa categoría son las que tienen contacto directo con el público en general (tiendas de comestibles), los entornos de atención sanitaria (hospitales) y los trabajos que se realizan en lugares cercanos a otros (fábricas). ¿Trabajadores de oficina que pueden desempeñar sus funciones desde casa? No tanto.
Sin embargo, la pregunta más apremiante puede ser: ¿Pueden los empresarios imponerlo ahora?
La respuesta: Probablemente.
La cuestión se ha planteado porque las vacunas de Moderna, Pfizer-BioNTech y Johnson & Johnson —las tres únicas aprobadas actualmente en EUA— no han pasado por el habitual proceso formal de aprobación de la FDA, sino que se administran con autorización de uso de emergencia.
El lenguaje de la autorización de uso de emergencia dice que los receptores de la vacuna “tienen la opción de aceptar o rechazar la vacuna”. Muchos expertos en derecho laboral consideran que esto significa que el gobierno no puede obligar unilateralmente a los ciudadanos a vacunarse, pero que los empleadores del sector privado pueden obligar a los trabajadores a hacerlo, dada la amplia discreción que tienen para los despidos en virtud de la doctrina de empleo “a voluntad”.
¿Existen excepciones a la orden de vacunación obligatoria en el lugar de trabajo?
Sí, la ley prevé excepciones para las discapacidades y las creencias religiosas. Según los abogados, no basta con afirmar que la vacuna no es segura.
Para poder acogerse a la ley por motivos de discapacidad, se puede pedir al empleado una nota del médico, y si la autenticidad de la opinión
médica está en duda, los empresarios podrían pedir un examen médico independiente. Sin embargo, los empleadores también están limitados en lo que pueden preguntar sobre la condición médica subyacente de un empleado.
En cuanto a los motivos religiosos: “No puede ser simplemente ‘es mi religión no vacunarse’”, dijo Olsen. El trabajador debe demostrar que se trata de una creencia o práctica sincera que sigue.
“No basta con ser un antivacunas”, dijo Troutman.
Los empleadores deben hacer ajustes razonables para los empleados que entran en cualquiera de las dos excepciones para que puedan trabajar con seguridad.
¿Los empresarios tienen que proporcionar a los trabajadores tiempo libre remunerado para vacunarse o recuperarse de efectos secundarios?
Lo más probable. De acuerdo con la ley de California, los empleadores cubiertos con más de 25 empleados deben proporcionar una licencia por enfermedad pagada para las citas de la vacuna —ya sea obligatoria o no— y para recuperarse de los síntomas relacionados. La Ley 95 del Senado entró en vigor el 29 de marzo y es retroactiva desde el primer día del año.
Los empleadores de cualquier tamaño que decidan imponer las vacunas probablemente también tendrán que pagar a los empleados por el tiempo dedicado a las vacunas, según los abogados laboralistas.
Si las vacunas son voluntarias, ¿pueden los empresarios preguntar por el estado de vacunación de un trabajador?
Los empleadores pueden pedir pruebas de vacunación, lo cual es perfectamente legítimo”, dijo Troutman.
Pero los empleadores deben limitarse a una pregunta de sí o no, dicen los abogados. Cualquier otra cosa puede desviarse hacia la información protegida por la ADA.
Los empleadores tampoco deben discriminar a los trabajadores que no están vacunados ofreciéndoles más oportunidades o compensación a los que sí lo están, dijo Troutman. Los empleadores podrían estar excluyendo a los trabajadores que tienen una razón legítima para no estar vacunados.
¿Pueden los comercios exigir prueba de vacunación a los clientes para atenderlos?
En general, sí.
Las empresas no pueden discriminar por motivos de discapacidad, y ciertos establecimientos —como hoteles, cines, restaurantes, estadios deportivos y salas de conciertos— tienen prohibido discriminar por motivos de raza, color, religión o nacionalidad.
Pero, por lo demás, los negocios tienen derecho a realizar transacciones con quien quieran, tal como sugieren los carteles de “Sin camisa, sin zapatos, no hay servicio”, según los abogados. “Sin vacuna, no hay servicio” podría ser el siguiente.
La prueba podría consistir en la tarjeta de vacunación de los Centros de Control y Prevención de Enfermedades (CDC), que se entrega en la clínica en el momento de la inyección, o en un acceso digital como parte de una red más amplia de pasaporte de vacunas. Varias versiones están siendo desarrolladas por empresas tecnológicas privadas, lo que sugiere que los estadounidenses podrían pronto navegar —e introducir sus datos privados— en un batiburrillo de varios sistemas diferentes.
Según los abogados, los negocios tendrían que intentar ofrecer ajustes razonables a los clientes que no puedan vacunarse debido a una discapacidad o a sus creencias religiosas antes de poder negarles el servicio.
La idea de un pasaporte virtual sigue siendo controvertida —con opiniones a menudo divididas por líneas partidistas, al igual que el uso de máscaras y los cierres— y plantea cuestiones de equidad, logística, privacidad y la posibilidad de fomentar una falsa sensación de seguridad.
En California, parte del plan de reapertura para grandes audiencias en lugares de entretenimiento en vivo se basa en el requisito de mostrar una prueba de vacunación o un resultado negativo de la prueba. No está claro cómo se aplicará este requisito.
¿Puede exigirse una prueba en transacciones privadas, como al contratar una niñera o un instructor de natación?
Sí.
“Tienes discreción, siempre que no te niegues a contratar por motivos de discapacidad”, dijo Olsen.
¿Se puede demandar a las empresas de vacunas por reacciones adversas o protección inadecuada contra el coronavirus?
No.
Los fabricantes de vacunas están protegidos, al menos hasta 2024, por la Ley de Preparación Pública ante Emergencias o PREP. La ley permite al Departamento de Salud y Servicios Humanos de EUA conceder inmunidad legal a los proveedores de tratamientos y vacunas críticas en situaciones de emergencia, a menos que haya “mala conducta intencionada”.
Eso significa que los fabricantes no pueden ser demandados por pérdidas —incluida la muerte— relacionadas con la administración o el uso de contramedidas cubiertas contra el COVID-19. La protección es amplia y también se extiende a los proveedores de atención sanitaria que administran las vacunas, a las administraciones locales y federales y a los distribuidores.